Inkoop en aanbesteden

Ja, dat is mogelijk. In de overeenkomst kunnen nadere bepalingen worden opgenomen voor de verschillende branches op grond van artikel 2 lid 2 Model AIv. Hiervoor worden in de toelichting ook handreikingen geboden. Voor bepaalde diensten, zoals bijvoorbeeld accountantsdiensten, zal goed gekeken moeten worden welke aanpassingen in de overeenkomst nodig zijn, eventueel in overleg met ondernemers.

Ja, dat is mogelijk, maar heeft niet onze voorkeur. Om het inzichtelijk te houden voor de ondernemers verzoeken wij u gebruik te maken van een addendum. Hierdoor hebben ondernemers snel inzicht in wat afwijkt van het VNG Model AIv.

Hieronder de introductietekst die u kunt gebruiken:

Addendum Algemene Inkoopvoorwaarden: In dit addendum geeft  de gemeente aan in welke artikelen zij afwijkt van het VNG Model Algemene Inkoopvoorwaarden en op welke wijze.

In het VNG Model AIV 2012 is het oude artikel 14 lid 1 'vrijwaring voor aanspraken van derden' opgenomen.

"De Contractant vrijwaart de Gemeente tegen eventuele aanspraken van derden ter zake van schade door deze derden geleden ten gevolge van de uitvoering van de Contractant van de Overeenkomst en het gebruik of toepassing van de geleverde Goederen of Diensten van de Contractant."

In het nieuwe Model 2024 is dit artikellid niet overgenomen.

De reden hiervoor is dat in het nieuwe Model 2024 een beperking van de aansprakelijkheid is opgenomen in artikel 16 lid 1 VNG Model AIV 2024. In het oude Model 2012 was geen beperking van aansprakelijkheid opgenomen. Als het oude artikel was blijven staan, dan zou dit een risico met zich mee kunnen brengen. Een rechter of de Commissie van Aanbestedingsexperts zou tot het oordeel kunnen komen dat er voor aanspraken van derden in bepaalde overeenkomsten sprake zou zijn van een zogenoemde 'ongelimiteerde aansprakelijkheid'. ‘Ongelimiteerde aansprakelijkheid' is in strijd met voorschrift 3.9D Gids Proportionaliteit.  
 
Dit is bevestigd door het Gerechtshof Den Haag:

"De beperking tot € 3.000.000,- is echter evenmin van toepassing indien “de aansprakelijkheid verband houdt met aanspraken van derden”. Omdat is te voorzien dat het, binnen de kaders van deze aanbesteding, bij schade die door de opdrachtgever wordt geleden als gevolg van een tekortkoming door de opdrachtnemer, veelal (mede) zal gaan om aanspraken van derden, is de aansprakelijkheid in overwegende mate ongelimiteerd en daarmee in strijd met het in de Gids Proportionaliteit opgenomen uitgangspunt." (rechtsoverweging 37)

Dit is ook bevestigd in een advies van de Commissie van Aanbestedingsexperts (3 mei 2024): "dat de vrijwaring niet ongelimiteerd is".

In het huidige VNG Model AIV 2024 zijn in een aantal artikelen specifieke vrijwaringen opgenomen: artikel 4.5, artikel 8.6 en artikel 25.6. Daarnaast kunnen in de overeenkomst nog nadere specifieke vrijwaringsbedingen worden opgenomen.

Voor deze vrijwaringen en eventuele extra overeengekomen vrijwaringen geldt de beperking van de aansprakelijkheid in artikel 16.1 VNG Model AIV 2024 niet. Dit betekent echter niet dat hiervoor een zogenoemde ‘onbeperkte’ aansprakelijkheid geldt. Voor deze specifieke vrijwaringen wordt aangesloten bij de beperkingen van aansprakelijkheid die worden geboden door het wettelijk systeem van het Burgerlijk Wetboek (zoals eigen schuld art. 6:101 BW en matiging art. 6:109 BW).